專利需要具備實(shí)用性、新穎性、創(chuàng)造性才能被授權(quán)，而“新穎性”、“創(chuàng)造性”是專利審查員或者專利代理人工作中使用頻率最高的詞，如果不懂這幾個(gè)詞的含義，那么和他們溝通自然是云里霧里。同時(shí)，理解專利的三性也給我們提供了一種針對新構(gòu)思的自評方法。今天首先來介紹一下新穎性。
新穎性是啥？
專利法22條，新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中（抵觸申請）。
那么現(xiàn)有技術(shù)又是啥？
現(xiàn)有技術(shù)包括了任何公開形式的資料或者實(shí)物，包括文獻(xiàn)、專利、圖書、產(chǎn)品說明書、錄音、視頻、實(shí)際的產(chǎn)品等等，只要處于公眾想接觸這些資料或者實(shí)物就能接觸的狀態(tài)，不論公眾有沒有意識到或知曉這些資料或者實(shí)物的存在，都屬于現(xiàn)有技術(shù)。比如一個(gè)圖書館，有一本絕版圖書，即使放在那一直沒被人拿起來看過，那也是屬于現(xiàn)有技術(shù)。
現(xiàn)有技術(shù)的相對面是秘密，秘密是指少數(shù)人知道的，僅僅在那個(gè)圈子才知曉的，比如企業(yè)中的商業(yè)秘密、還未公開的產(chǎn)品設(shè)計(jì)、技術(shù)秘密等等。所以，現(xiàn)有技術(shù)是除去秘密的那部分。
和專利保護(hù)具有地域性不同，用于新穎性判斷的現(xiàn)有技術(shù)的范圍是全世界的，要求絕對新穎。不論在何地公開，即使你壓根看不懂那個(gè)國家的文字，也會(huì)使專利申請沒有新穎性。只要有人找出來并且翻譯，就可以作為推翻專利權(quán)的證據(jù)。
縮小的現(xiàn)有技術(shù)
身處這個(gè)信息爆炸時(shí)代，我們大概能感覺到現(xiàn)有技術(shù)的范圍很寬，但是幸運(yùn)的是，檢索現(xiàn)有技術(shù)的專利審查員通常只會(huì)懂一兩個(gè)國家的語言，而且現(xiàn)在已經(jīng)申請的專利數(shù)量、出版物、網(wǎng)絡(luò)信息實(shí)在是非常龐大，專利審查員要審的案子很多，所以檢索時(shí)間不會(huì)超過一個(gè)星期，否則會(huì)影響業(yè)績和收入。總之，新穎性的判斷主要是依賴于專利審查員的檢索能力，還有檢索軟件的是否方便、數(shù)據(jù)庫的完整。現(xiàn)在專利審查員一般只檢索文獻(xiàn)和專利數(shù)據(jù)庫，其他資料很難檢索。
抵觸申請是個(gè)難題
專利法22條“也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。”這句話說的是下列情形，比如A向中國專利局在2016年1月3日遞交了申請文件且在2016年6月20日公開，B向中國專利局在2016年3月18日遞交了申請文件，A和B申請的技術(shù)方案完全相同，那么專利權(quán)授予給誰呢？且兩個(gè)方案都沒有公開（專利局的人是有保密義務(wù)的，遞交專利局不代表公開，真正的公開在于專利申請出版）。此時(shí)，A叫作B的抵觸申請，A使得B沒有了新穎性。存在抵觸申請的情況是無法預(yù)知的，因?yàn)榧词笲自己先檢索一遍文獻(xiàn)或者專利數(shù)據(jù)庫也檢索不到A的技術(shù)方案。
低概率的同日申請
好奇的小伙伴會(huì)想到如果A和B同一天遞交，他們的命運(yùn)如何？那就只能讓他們自己協(xié)商，要么A和B作為共同申請人，要么A放棄，B補(bǔ)償A或者反過來，協(xié)商不成的后果很嚴(yán)重，就是兩件專利申請則都不能被授權(quán)。
新穎性的判斷
新穎性的判斷是指申請日之前有沒有包含同樣技術(shù)方案的現(xiàn)有技術(shù)。在專利中，技術(shù)方案是由多個(gè)技術(shù)特征組合而成的，如果現(xiàn)有技術(shù)只是公開了其中一個(gè)特征，那么并不屬于新穎性喪失，只有當(dāng)現(xiàn)有技術(shù)公開了你技術(shù)方案的所有特征才能評價(jià)沒有新穎性。有一些例外，比如看上去不相同，但實(shí)質(zhì)相同，比如一個(gè)專利保護(hù)一種門把手，其中一個(gè)特征是門把手的材質(zhì)是金屬，現(xiàn)有技術(shù)是門把手和專利的特征一模一樣，材質(zhì)是不銹鋼，不銹鋼會(huì)被認(rèn)為是金屬的一種，所以沒有新穎性。還有一些慣用手段的替換，慣用手段是指對于本領(lǐng)域技術(shù)人員來講是非常熟悉的達(dá)到相同目的的手段，也是沒有新穎性。
新穎性的寬限期
有些公開不會(huì)使專利申請喪失新穎性，如果有下列情形在公開后的六個(gè)月內(nèi)趕緊申請專利吧，這就是新穎性的寬限期。
專利法第二十四條的規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日(享有優(yōu)先權(quán)的指優(yōu)先權(quán)日) 之前六個(gè)月內(nèi)有下列情況之一的，不喪失新穎性：
(1) 在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的；
(2) 在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；
(3) 他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
注意：不是任何展會(huì)、會(huì)議都符合條件，記得先網(wǎng)上查一下滿不滿足上述條件。不論是哪種情形，要求寬限期需要證明，這個(gè)是必須的，特別是泄密的證明還是困難的。所以僅適合時(shí)間很緊急的時(shí)候才采用，最好還是在公開前提前申請掉。
第二條特別適合在科研工作者，絕對是個(gè)補(bǔ)救措施。具體操作如下：
在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表
規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議，不包括省以下或者受國務(wù)院各部委或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體委托或者以其名義組織召開的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議。在后者所述的會(huì)議上的公開將導(dǎo)致喪失新穎性，除非這些會(huì)議本身有保密約定。
申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個(gè)月內(nèi)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表過，申請人要求不喪失新穎性寬限期的，應(yīng)當(dāng)在提出申請時(shí)在請求書中聲明，并在自申請日起兩個(gè)月內(nèi)提交證明材料。
學(xué)術(shù)會(huì)議和技術(shù)會(huì)議的證明材料，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院有關(guān)主管部門或者組織會(huì)議的全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體出具。證明材料中應(yīng)當(dāng)注明會(huì)議召開的日期、地點(diǎn)、會(huì)議的名稱以及該發(fā)明創(chuàng)造發(fā)表的日期、形式和內(nèi)容，并加蓋公章。
總之，早一天申請專利，就可以增加被授權(quán)的可能性。如果兩個(gè)人做了同樣的工作，一個(gè)人有專利權(quán)，另一個(gè)人沒專利權(quán)，沒專利權(quán)的人是不是有些悲催呢？我常常覺得專利申請和智商無關(guān)，每個(gè)人都可能成為某個(gè)細(xì)分領(lǐng)域的發(fā)明人，關(guān)鍵是你有沒有意識到去申請專利，也許你的想法日后能產(chǎn)生較大的經(jīng)濟(jì)利益。
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